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刘伟健2011171012
一、原告(劳动者)代理人角色训练
1.请围绕李某拟提出的仲裁(诉讼)请求及其计算依据向李某提出相关询问(即了解案情),请列出提纲。
(1)请你简单说一下是什么时候与原公司签订的劳动合同,工作地点、工作期限、工作岗位以及工资待遇等情况。
(2)在2011年度里公司是否为你安排过年休假,如果没有那么又是否给予相应的报酬?
(3)原公司提出提出解除劳动合同的时间,解除合同的形式和理由。你在当时是否愿意,是否有违反公司规章制度等行为?
(4)你在离职时原公司是否支付相应的补偿金,以及有无签订其他协议?
(5)原公司单方解除劳动合同给你带来哪些不良影响或是损失?你希望原公司怎么做?
2.请根据我国劳动法分析其请求的可支持性,并告知李某相应的诉讼风险。
(1)请求一可以获得支持,根据《劳动法》第四十四条第二款规定,法定节假日安排劳动者工作又不能安排补休的,按照其日工资收入的百分之三百的支付未休年休假的工资报酬。
(2)请求二可以部分获得支持,根据《劳动合同法》第四十八条和八十七条的规定,用人单位违法解除或终止劳动合同,在劳动者不要求继续履行劳动合同,应双倍支付赔偿金。但是需要李某注意的是赔偿金的支付标准受两点影响,一是工作年限,二是合同解除或终止前十二个月的平均工资。由于广百地产和天宏基是否关联企业的问题有较大争议以及李某和广百地产对于接触前十二个月平均工资数量也存在争议,因此李某面临其诉讼请求不能全部得到支持的风险。
(3)请求三不能得到支持。因为这并不属于提前30天通知解除劳动合同的情形。
(4)请求四得不到支持。因为精神损害赔偿并不适用与劳动合同纠纷案件。
(5)请求五得不到支持。深圳的《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》并不适用于广州地区。
3.请代李某撰写仲裁申请书(请求需写明计算依据),并制作证据清单。(相 1
关数据请在判决书中寻找)
仲裁申请书
申请人:李少春,性别:xx,出生年月:xxxx年xx月xx日,身份证号码:xx xxxxxxx联系电话xx xxxxxx。
被申请人:广州广百地产投资有限公司,地址:xxxxxxx
法定代表人:荀振英,职务董事长。电话:xxxxxxx手机号:xxxxxxx 仲裁请求:
1.要求广百地产支付2011年未休年休假工资;
2.要求广百地产公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金;
3.要求广百地产公司支付未提前30天通知解除劳动合同的代通知金;
4.要求广百地产公司支付精神损害赔偿金;
5.要求支付因本案而支付的律师费5000元。
上述各项金额共计115628元。
事实与理由:
2010年3月1日,广百地产向我发出《员工录用通知书》,决定录用我为公司资本运营中心资本运作部经理,工资含岗位级别工资8000元/月+绩效工资2000元/月,福利为交通费补贴800元/月+电话费补贴400元/月+餐补10元/工作日。我与广百地产签订劳动合同,合同期限从2010年3月1日起至2012年2月29日止,双方在劳动合同中约定我正常工作时间工资标准(计算加班工资基数)为岗位级别工资8000元/月+绩效工资2000元/月。广百地产未安排我在2011年休带薪年休假。2012年1月6日,广百地产向我发出《劳动合同解除通知书》,在该通知书内容为:“李少春先生:我司于2010年3月1日与您签订《广州市劳动合同》,约定劳动合同期限自2010年3月1日起至2012年2月29日止。„„目前因公司业务发展需要,拟调派您前往项目公司任职,经多次协商,仍未能就劳动合同内容的变更与您达成协议。因此,现向您发出书面《劳动合同解除通知书》,您的劳动关系将于2012年1月13日提前解除,工资将按实结算至2012年1月13日。请您尽快与公司办理离职交接手续。„„”。2012年1月13日,我办理了离职交接手续。被申请人单方违法的解除劳动合同的行为给本人造成极大的精神损害和利益损失,望仲裁委能支持我的请求。
此致
广州市海珠区劳动争议仲裁委员会
申请人:李少春
年月日
附件:
1.《仲裁申请书》副本3份;
2.我与天宏基于2009年10月12日签订的《劳动合同》1份;
3.我与天宏基于2010年2月28日签订《解除劳动合同协议》1份;
4.2010年3月1日,广百地产向李少春发出《员工录用通知书》 1份;
5.2012年1月6日广百地产向李少春发出《劳动合同解除通知书》 1份;
6.广州市海珠区劳动争议仲裁委员会作出的裁决书 3份;
7.身份证复印件,一份。
二、仲裁员(法官)角色训练问题
1.思考申请人(原告)请求成立的法律要件
答:首先,关于申请人申请被告支付2011年4天年休假工资的请求为什么会得到仲裁员和法官的支持,其主要有一下法律要件:
1)原告与被告存在劳动关系;
2)原告在被告处工作确实已满一年,可享受4天的法定年休假;
3)不属于《职工带薪年休假条例》第四条规定的职工不得享受当年的年休假的情形;
4)被告既没有安排原告休年休假,也没有支付相应年休假的工资报酬。
其次,法官还支持了申请人要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求,此判决成立的法律要件如下:
1)原告与被告存在劳动关系;
2)被告单方解除与原告间的劳动合同,既不属于协商一致解除的情形,也不属
于《劳动合同法》规定的用人单位可以合法的单方解除与劳动者间劳动合同的情形;
3)用人单位在违法解除劳动合同后,劳动合同没有继续履行的可能和劳动者也
没有要求继续履行。
2.请根据双方请求及答辩情况列出法庭调查提纲
审判长:下面就案件事实进行法庭审查,首先由本案的原告陈述事实和理由。原告:本人与被告签订的劳动合同期限为2010年3月1日至2012年2月29日。在这期间的工资标准为岗位级别工资8000元/月+绩效工资2000元/月,2011年1月至2011年12月的工资表计算可证明。直至2011年3月1日本人已在被告处工作满一年,但被告既没有依法安排年休假也没有支付相应的报酬。此外,被告在2012年1月13日以公司业务发展需要,本人不服从前排为由单方解除劳动合同,要求本人办理了离职手续,给本人造成极大的损失和精神上的伤害。所以提出以下请求:(1)要求广百地产支付2011年未休年休假工资;(2)要求广百地产公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金;(3)要求广百地产公司支付未提前30天通知解除劳动合同的代通知金;(4)要求广百地产公司支付精神损害赔偿金;(5)要求支付因本案而支付的律师费5000元。
审判长:下面由被告口头陈述案件相关事实和讲明具体请求和理由。原告是在2012年1月13日自愿与我方解除劳动合同,且已分别向其支付了12129.17元和24358.34元的代通知金和经济补偿金。请求法院依法驳回其诉讼请求。审判长:原告是否有证据要提交?
原告:提交双方签订的劳动合同一份、2011年1月至2011年12月的工资表一份和广州市海珠区劳动争议仲裁委员会裁决书一份。
审判长:请法警将原告出示的证据提交法庭。被告对原告方所出示的证据有无异议?
被告:没有异议。
审判长:被告是否有证据要提交?
被告:《劳动合同解除通知书》一份、《广州市失业保险待遇核定申请表》一份。审判长:请法警将被告出示的证据提交法庭,原告对被告方所出示的证据有无异议?
原告:有,《广州市失业保险待遇核定申请表》并非是我自愿签订的。
审判长:经过法庭调查,本庭对以下事实给予认定:原告与被告签订的劳动合同合法有效,应予保护。在双方劳动关系存续期间,原告与被告均应严格按照法律法规的规定和劳动合同的约定行使权利和履行义务。原告在工作满一年后应合法的享有相应期限的休年假期,被告在没有依法安排年休假的前提下应支付相应的报酬,对此被告并无异议。此外,被告在2012年1月13日单方解除与原告间的劳动合同是否属于违法解除的情形,存在这较大争议。法庭调查阶段结束,下面进入法庭辩论阶段。根据双方向法庭提交的起诉状、答辩状以及相关的证据材料,基于对事实的认定,本庭认为本案的争论焦点为:
1.被告是否系违法解除劳动合同,同时是否应向原告支付赔偿金。
2.原告在被告处的工作年限是否应与其在天弘基的工作年限合并。
3.请思考本案举证责任的分配规则
答:本案中原告主张未休年休假工资的请求负有提供证据证明的责任,当然如果与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果;对于原告要求被告支付经济补偿金和代通知金的诉讼请求等主要由用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,则应主要由被告就其单方解除劳动合同是否合法承担举证责任;最后,对于原告要求被告支付的精神损害赔偿金和律师费的则应该根据“谁主张,谁举证”的证据规则,由原告承担主要的举证责任。
三、学者(观察者)角色训练
1.请梳理该判决书的推理逻辑;
(1)李少春要求偿经济补偿金时的期限应合并计算天宏基的工作年限→李少春在前后两个企业的工作内容和性质并不相同且前后两间公司并不是关联企业→李少春的请求于法无据,不予支持。
(2)李少春主张计算未休年休假的工资报酬有误→李少春认为其2011年总收入为202668.58元,平均每月16889.05元→2011年2月发放的5000元为2010年度的年终奖,2011年7月51518.58元乃天宏基依据双方签订的《解除劳动合同协议》所发放的年薪补差→不应计算在广百地产向李少春发放的2011年度工资总额内→李少春主张和事实不符,不予支持
(3)李少春要求广百地产支付5000元律师费→《深圳经济特区和谐劳动关
系促进条例》乃深圳特区依据其特殊立法权,结合当地特点所制定的地方性法规,并不适用于广州→于法无据,不予支持。
2.请评价该判决书(好在哪里?有何缺点?)优点:
(1)认定事实清楚,适用法律正确。较好的针对主要争议问题分段的展开分析论述,一目了然。
(2)事实描述得相当详尽,每个细节都描述得很清晰,事实明白清楚明了。缺点:
(1)篇幅过长,信息过于冗杂。
(2)没有归纳出案件的争议焦点作有针对的分析论证。
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