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法理学复习资料（万国版本）
万国培训的方式分三阶段：教材、真题、法条。1．分析真题。
（1）确定题型分值。（2）发现重点。2．教材
有的部门法需教材，如法理学，因为表述方式会发生变化，而常考的就是新提出来的东西。有的部门法无需教材。3．法条
对应用法学，直接看法条就可以，关键在于看出法条背后的东西。
二、法理学的复习
首先，建立关于法理学的理论知识体系；然后，经常强化有关知识点： 第一章 法的本体
（一）法律解释 1．法律解释的含义
注意一点：法理学教材中讲的法律解释，是从规范性法律解释这个角度上讲的，指的是全国人大常委会、最高院、最高检作出的解释。2．法律解释的种类
（1）最重要的一个分类：正式解释与非正式解释。正式解释就是有权主体作出的解释，具有规范性的效力。无权解释，就是无权解释，不具有规范性的效力，甚至没有任何法律效力。正式解释，根据解释的国家机关的不同，可分为立法解释、司法解释和行政解释。（2）限制解释、扩充解释、字面解释 例1 ：婚姻法规定，“婚姻法上的子女，包括婚生子女、非婚生子女、继子女、养子女”。这五种解释是什么解释？扩充解释。
例2：从民法来看，近亲属包括父母、子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙女子、外孙女子，还包括其他有抚养赡养关系的人，刑事诉讼法则规定，近亲属包括父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹„„。可见，刑事诉讼法的解释为限制解释。3．法律解释的方法
看一下即可，具体包括：文义解释、历史解释、体系解释和目的解释。其中，最重要的是目的解释。目的解释是指从制定某一法律的目的来解释法律。注意：“这是讲的目的不仅是指原来制定该法律的目的，也可以指探求该法律在当前条件下的需要；既可以指整部法律的目的，也可以指个别法条，个别制度的目的。”
这里要注意的是，全国人大常委会可作出法律解释，而在作法律解释时，需有特定机关提出法律解释案。提法法律解释案的主体包括：中央军委、国务院、全国人大常委会、最高人民法院、最高人民检察院、全国人大各专门委员会，此外，还有一个较特殊的即省级人大常委会。
（二）法律推理 1．法律推理的概念
法律推理，就是在法律论辩中，运用法律理由的过程。简单地说，法律推理无非就是前提加法律上的理由，然后达到一个结论。在法律上，其前提有两个：事实和法律。结论是具有法律约束力的决定。2．法律推理的类型
（1）演绎推理。由大前提、小前提和结论三部分组成。（2）归纳推理。
例：有甲、乙、丙三个案例，存在某种相似性，把相似性抽象出来，形成一般的规则。这就是一个归纳的过程。
（3）类比。例：在先判例只有一个，现也审理这样的一个案件，这两个案件存在某种相似性。运用在先判例的同样的方法来处理现在的案件，就是类比。
在法理学上，前两章是重点，后两章是在前两章基础上的继续阐述。现在，梳理一下前两章的内容。
（2）自由资本主义时期，民法的三大原则：私有财产神圣不可侵犯、契约自由、过错责任。（3）资本主义法的发展，垄断资本主义时期出现了“社会本位”现象。法的继承与法的移植：
（1）注意二者的区别：法的继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受。法的继承体现时间上的先后关系，法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴。
（2）法的继承和根据和理由：社会条件的历史延续性、法的相对独立性、法作为人类文明成果、法的发展历史看一下即可。
（3）这里强调一下法的继承的内容： 第一，法律术语、技术、形式；
第二，有关社会公共事务的法律规定；
第三，反映市场经济规律的法律原则和规范； 第四，反映法的一般价值的原则。关于法的移植：
（1）法的移植的必要性，2002年已考过。（2）法的移植的类型：
第一，经济、文化、政治处于相同或基本相同发展阶段的国家之间相互移植；第二，落后国家对发达国家的移植；第三，区域性法律统一运动和世界性法律统一运动。第三节法的传统一、法的传统与当代中国法的传统 法的传统是世代相传、辗转相承的有关法的观念、制度的总和。中国法的传统：
（1）中国古代法的传统表现为：
第一，在秩序的规范基础上，礼法结合，以礼为主； 第二，在秩序价值基础上，等级有序，家族本位； 第三，在规范的适用方面，恭行天理，执法原情；
第四，在法律体系的内容结构上，民刑不分，重刑轻民； 第五，在秩序的形成方式上，追求无讼。
（2）现代法的传统。从文化的角度讲，现代中国法律文化的渊源主要有：
第一，社会主义的；第二，西方法律制度和法律思想；第三，中国古代法传统。
二、法律意识
法律意识是指人们关于法律现象的思想、观念、知识和心理的总称，是社会意识的一种特殊形式。1．法律意识是法律文化最内在的、深层次的因素。
2．法律意识的作用，体现在立法、执法、司法、守法等方面，不必多说。
三、两大法系
划分的依据主要是法的传统。这里强调一点：美国、英国属英美法系，但是在英国的某些地区，属大陆法系，如英国苏格兰具有很浓重的大陆法系因素，而美国路易斯安娜州的法律具有大陆法系的特征。加拿大的魁北克省也保留着大陆法传统。两大法系的区别：（68页讲到，“另外，两大法系在法院体系、法律概念、法律适用技术及法律观念等方面还存在许多差别”。）
（1）从法院体系来讲，英美法系国家的法院对三大诉讼是一块儿受理的，但在大陆法系有独立的行政法院。
（2）法律概念上，如大陆法系有“物权”概念，英美法系无此概念，而是用“财产”这个概念。（3）法律适用技术上，大陆法系常用的是演绎推理，英美法系常用的则是归纳和类比。（4）法律观念上也存在区别。第四节 法的现代化
（69页，根据法的现代化的动力来源，法的现代化过程大体上可分为内发型法的现代化和外源型法的现代法。中国法的现代化属外源刑法的现代化。）外源型法的现代化与特点：
第四节 法与宗教 1．法与宗教的联系 法与宗教的联系：
（1）法在起源阶段同宗教有着一致性关系，总是与宗教典礼和仪式密切相关；（2）在人类早期阶段，公共权力总是借助于神的力量来支撑；
（3）宗教同法的价值有某些相通之处，两者的出发点和目的都包括“使人同善”。（4）法和宗教都是实现社会控制的规范体系。2．法与宗教的区别
（1）产生的历史条件不同；（2）产生方式不同；（3）调控范围和作用不同；（4）调整方式和实现方式不同；（5）形式不同。3．法与宗教的相互影响
宗教对法的影响体现在三个方面：一是立法；二是司法；三是守法。
法对宗教的影响，在不同的国家有所不同。在政教合一的国家，法对宗教的影响是双向的：一方面，法可以作为同教的工具和卫护者；另一方面，法又可作为异教的破坏力量。在政教分离的国家，法对各种宗教持中立态度，法保障宗教信仰自由。第五节 法与人权
一、人权的含义
所谓人权，是指人的个体成群体，基于人的本性，并在一定的历史条件下基于一定的经济结构和文化发展，为了自身的自由存在、自由活动、自由发展以能够真正掌握自己的命运，而必须平等具有的权利。
（1）人权的主体包括个人和群体；
（2）人权的客体包括各种物质和精神的需要和利益，最重要的基本人权是生存权与发展权；（3）自由是人权的内容要素，平等是人权的形成要素；（4）人权在本质上具有历史性。
二、人权的层次 分为三个层次；（1）应有权利（2）法律权利；（3）实有权利。
三、法与人权的一般关系
注意：人权的确立，取决于国家的社会制度、经济制度和法律制度，也取决于一个社会和民族的文化、历史传统和信念。法与人权的一般关系：
（1）人权可以作为判断法律善恶的标准；
（2）法是人权的体现和保障。与其他保护手段相比较，法对人权的保障具有如下明显的优势：第一，它设定了人权保护的一般标准；第二，人权的法律保护的国家强制力为后盾。
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