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电子商务中知识产权问题研究
摘要
当今世界网络、通信和信息技术快速发展，互联网在全球迅速普及，使得现代商业在供货能力、客户需求和全球竞争方面具有新的特征，使得任何一个现代企业都必须改革其组织结构和运行方式以适应这种全球性的发展和变化。
随着信息技术在国际贸易和商业领域的广泛应用，借助于计算机技术、网络通讯技术和互联网技术实现商务活动的国际化、信息化和电子化，已经成为现代商务发展的一大趋势。
电子商务正是为了适应这种以全球为市场的变化而出现和发展起来的。电子商务提出了一种全新的商业机会、要求、规则和挑战，代表了信息产业的未来发展方向，并将继续对全球经济和社会的发展产生深刻的影响。
电子商务独特的运作方式向目前的商务规范模式提出了技术、财务和交易安全等方面的重大挑战。没有法律规范的电子商务将难以进行可持续的正常发展，并解决其发展中出现的新的法律问题。
电子商务中出现的涉及知识产权法律体系的问题中主要有著作问题和商标问题。研究知识产权法律问题，创造一个健康良好的知识产权法制环境，是推动电子商务沿着健康的轨道发展的前提和保障。
关键词 电子商务；知识产权；法律保护
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Abstract Now world network, correspondence and information technology fast development , Internet in global rapid popularization Causes the modern trade in the goods supply ability, the customer demand and the global competition aspect has the new characteristic, Causes any modern enterprise all to have to reform its organizational structure and the movement way adapts this kind of global development and the change.Along with information technology in international trade and commercial domain widespread application, With the aid of in computer technology, network communication technology and Internet technology realization commerce activity internationalization, informationization and computerization, Already became the modern commerce development a major tendency.Electronic commerce is precisely in order to adapt this kind to appear take the whole world as the market change and to develop.Electronic commerce proposed one kind of brand-new commercial opportunity, the request, the rule, and the challenge, have represented the information industries future development direction, already and will continue to the global economy and society's development has the profound influence.The electronic commerce unique operation way proposed aspect and so on technology, finance and transaction security to the present commercial standard pattern great challenges.Will not have the legal standard electronic commerce with difficulty to carry on the sustainable normal development, and will solve the new legal matter which in its development will appear.In electronic commerce appears involves the intellectual property rights legal framework in the question mainly to have the work question and the trademark question.The research intellectual property rights legal matter, creates a health good intellectual property rights legal system environment, is impels the electronic commerce the premise and the safeguard which develops along the health track.Key word： Electronic commerce;Intellectual property rights;Legal protection
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目录
摘要...................................................................I Abstract................................................................II
第1章 绪论...........................................................1
1.1 课题背景.........................................................1 1.2 研究的现状及成果.................................................1 1.3 本文主要研究内容.................................................2 1.4 本文结构.........................................................2 第2章 知识产权的发展现状..............................................3
2.1 目前知识产权应用状况.............................................3 2.2 人们对知识产权的认识.............................................4 2.3 现今知识产权存在的问题...........................................5 2.3.1 知识产权流失严重.............................................5 2.3.2 企业自主知识产权数量不多、质量不高...........................5 2.3.3 知识产权保护法制建设还不完善.................................5 第3章 现阶段电子商务中的知识产权......................................7
3.1 在电子商务知识产权现阶段存在哪些问题.............................7 3.1.1 因特网上版权保护问题.........................................7 3.1.2 因特网上专利保护问题.........................................8 3.1.3 因特网上的域名保护问题.......................................9 3.2 知识产权问题对电子商务发展的影响.................................9 3.2.1 域名保护对电子商务的影响.....................................9 3.2.2 著作权保护对电子商务的影响..................................10 3.2.3技术成果保护对电子商务的影响.................................10 第4章 电子商务知识产权问题的解决方法及意义...........................12
4.1 在传统领域中解决电子商务知识产权问题的方法和手段................12 4.1.1 传统知识产权观念............................................12 4.1.2 传统知识产权制度特点........................................12
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4.1.3 传统知识产权保护程序........................................12 4.1.4 传统知识产权具体的保护措施.....................................................................13 4.2 在电子商务中如何解决知识产权问题................................14 4.2.1 网络专利法方面..............................................14 4.2.2 网络著作权方面..............................................14 4.2.3 网络商标与域名方面..........................................15 4.3 传统的知识产权能否解决电子商务中的知识产权问题..................15 4.3.1 现行知识产权法有着鲜明的地域性..............................16 4.3.2 电子商务与传统商务的本质区别在于它的数字化、网络化..........16 4.4 知识产权问题的解决对电子商务有哪些积极的影响....................16 4.5 本章小结........................................................17 第5章 电子商务知识产权问题的未来发展趋势.............................19
5.1 开展政府电子商务示范工程, 提高国民电子商务知识产权保护意识......19 5.2 加强信息基础设施建设,规范电子商务的网络平台.....................19 5.3与国际密切合作, 探寻有中国特色的域名制度........................19 5.4 修订中国版权法,充分兼顾国际保护的新要求.........................20 结论..................................................................21 致谢..................................................错误！未定义书签。参考文献..............................................................23
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第1章
绪论
1.1 课题背景
随着信息技术的发展，各业的经营者都在积极探索利用计算机网络开展电子商务。由于电子商务是利用计算机网络作为信息传播的媒体，具有与传统商务活动不同的特点。
电子商务的出现与蓬勃发展，给各国乃至整个世界的经济发展带来了新的契机，同时也给法律对社会关系的调整带来了新的挑战，传统的法律制度、特别是民商法律制度对电子商务的出现了巨大的适用上的困难。
所以现有的调整商贸活动的法律规范已经不能适应电子商务的发展，电子商务作为一种新的商业活动的形式需要新的法律规范与之相适应。商务快速发展的同时,传统的知识产权法面临着如何认定电子商务中的侵权行为,以及如何保护电子商务中出现的新的知识产权等问题。
1.2 研究的现状及成果
为解决这些新问题,国际社会一方面通过制定新的公约加以协调。另一方面要求各国知识产权法做出相应的调整,以适应全球电子商务发展的需要。
围绕电子商务的法律框架也在逐步建立起来，所有准备或者正在开展电子商务的工商企业都应当了解其交易的法律环境，采取受法律承认和保护的交易方式，以便有效的维护自己的财产利益。
我国网络通信技术起步较晚，无论在电子商务实践，还是在电子商务知识产权立法与司法研究方面，都远远落后发达国家，一些在国际电子商务活动中热点的法律问题，在我国表现得也不算明显。但是，与全球性的电子商务一样，我国有关电子商务的知识产权立法也必然是全球化的。很多国家纷纷制定相关电子商务知识产权法律法规，建立电子商务知识产权法律基本框架，也正是从战略发展的角度来考虑电子商务的立法。
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1.3 本文主要研究内容
这次毕业论文的撰写从了解知识产权的发展现状出发，探讨了由此而引发的与电子商务有关的知识产权法律问题。
在此基础上，运用价值分析方法和实证分析方法进行历时性与共时性的研究，剖析电子商务的发展对传统知识产权法的影响，分析问题产生的根源，就问题的解决模式进行探讨，提出了自己的解决方案，并进一步对我国电子商务知识产权法未来发展的统一立法思路提出了初步设想。
现在摆在我们面前的关键问题是如何结合电子商务的发展趋势,不断更新与完善知识产权制度, 使之达到保护权利人的知识产权与保护社会公众合理利益之间的新的平衡点。
1.4 本文结构
第一部分简要叙述了一下知识产权的发展现状，分别从目前知识产权应用状况、人们对知识产权认识的认识、现今知识产权存在的问题。
第二部分叙述了现阶段电子商务中的知识产权，包括在电子商务知识产权现阶段存在哪些问题、这些问题对电子商务发展的影响两方面。
第三部分电子商务中知识产权问题的解决方法及其现实意义，分别从在传统领域中解决电子商务中知识产权问题的方法和手段、在电子商务中如何解决知识产权问题、传统的知识产权能否解决电子商务中的知识产权问题、知识产权问题的解决对电子商务有哪些积极的影响四点阐述。
第四部分是电子商务中知识产权问题解决方法的未来发展趋势。第五部分是结束语
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第2章 知识产权的发展现状
2.1 目前知识产权应用状况
知识产权是一种无形财产权,指的是专利权、商标权、版权(也称著作权)、商业秘密专有权等等，人们对自己创造性的智力劳动成果所享有的民事权利。从法律的意义上来讲,知识产权具有地域性、专有性等特征。我国从1985 年开始实行专利法到现在经历了20多年,在这个过程中逐步建立和完善了知识产权制度。我国知识产权现状喜忧参半。
一方面，我国实施知识产权战略已经具备了坚实的基础。主要表现在： 一是在过去20年时间里, 我国建立了比较完整的知识产权法律体系, 并逐步与国际接轨，知识产权制度建设取得了举世瞩目的进展。
二是我国已初步建立起具有鲜明特色的知识产权执法保护体系，实行司法审判与行政执法“两条途径、并行运作”的工作体制，我国知识产权管理体系的建设取得了较大进步。
三是我国自主知识产权的产出能力有所提高, 知识产权数量居世界前列，进入世界知识产权大国行列。尽管我国的知识产权制度起步较晚，但我国外观设计专利和商标的年申请量近几年已居世界第一。
四是知识产权制度的作用日益显现。全社会的知识产权意识正在逐步增强，知识产权保护的环境正在不断优化。
另一方面，我们也应当清醒地看到，我国自主知识产权的拥有状况不容乐观。从专利申请情况看，在1985 年4 月1 日至2002 年2 月28 日期间，中国受理的专利情况来分析，代表核心技术的发明专利申请，国外占到了54％，授权量占到了60.4％。而在我们相对较低的国内发明专利申请量中，包括企业在内的职务发明专利申请仅占到36.4％，而国外在中国发明专利申请中，职务发明占有率却高达95％左右。
从专利授权情况看，2002年在我国的授权专利中，本国人拥有的专利为11.2 万件，外国人拥有的专利为2.0万件。从总量上看本国人拥有的专利占有绝对优势，但从拥有的专利类型来看，本国人与外国人拥有的专利在质量上的差距十分明显。
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2.2 人们对知识产权的认识
全社会的知识产权意识还较为淡薄。由于受我国长期计划经济的束缚和影响，全民的知识产权意识特别是企业的知识产权意识还远远不能适应市场竞争和国际竞争的需要，在科技人员和企业管理人员中还普遍地存在着重成果、轻专利，重奖励、轻市场，重有形、轻无形的“三重三轻”的错误观念。我国约90%的中小企业、70%的大型企业和60%的高校没有专利，730万家企业只有12万家有专利申请。
国家知识产权局2001 年《工业企业知识产权工作调查报告》显示，受调查企业在“九五”期间共获科技成果奖23840项，发表论文33787篇，申请专利9638件，平均每2.5项获奖成果才申请1件专利，发表3.5 篇论文才申请1件专利，这说明国内的许多企业和很多科技工作者仍然对科技成果鉴定、评奖、发表论文情有独钟，却忽视申请专利，对培育和发展具有自主知识产权的核心技术更是重视不够。知识产权保护乏力，群体性侵权事件多。正如有关专家总结的那样，“侵权好比臭豆腐，闻起来臭，吃起来香”。侵犯知识产权、制假售假的违法行为在某些地方、某些领域还比较严重。
盗版软件的盛行、背景音乐的随意使用，从某些侧面说明，公众正在以消极的方式淡化知识产权保护制度的作用。只有让普通民众在日常生活和经营中了解知识产权保护的意义，并且自发地维护知识产权，那么中国的知识产权保护制度才算真正落到了实处。
任何一个企业都应将保护别人的知识产权作为一种义务，作为一种社会责任。只有人人都尊重保护他人的知识产权，自己的知识产权才不会受到侵害。长期以来，我国社会缺少尊重知识产权的氛围。
现在，一些世界上的大企业，他们创新了很多的专利，用这个专利去开发新产品满足社会的需求，然后用得到的利润再来支持研发，加上自己的新思维，又产生新的专利，然后再支持包括基础研究、公益性活动、青少年教育等，形成了一个良性循环。
知识产权文化的建设任重而道远。在拥有13 亿人口、现阶段经济、科技发展水平不高的中国，还需要政府、企业和广大消费者艰苦细致的工作和长期不懈的努力。建设知识产权文化，应当成为知识产权事业发展的重要组成部分，也应是实施知识产权战略的基础工程。
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2.3 现今知识产权存在的问题
2.3.1 知识产权流失严重
知识产权出现在我们的脑海中不过短短20来年,至今我国还有相当多的人不了解知识产权的概念,在知识产权保护这方面的意识也不强。在我国经常出现知名的品牌在国外被恶意抢注的事件,而这对企业造成的经济损失是很大的。
如我国知名的广东志高空调公司,当其欲在印度尼西亚申请商标注册时,却发现自己的商标已经被其在印尼的经销商抢注了,如果志高公空调公司想拿回自己的商标,将不得不付出比通过正常渠道注册时所花费的近30倍的费用。知识产权的流失固然有管理失控、法制意识淡薄等多种原因,而它对我国的知识产权保护的教训是非常惨痛的。
2.3.2 企业自主知识产权数量不多、质量不高
作为市场经济的细胞和载体的企业,应该是技术创新的主体,而在当今的知识经济中,企业更应成为专利开发的主体。而且目前我国企业知识产权特别是与核心技术相关的自主知识产权数量不多,质量不高,并且缺乏知名品牌,尤其是国际知名的品牌。
如在《商标周刊》网站公布的2005年度全球品牌100强名单中,中国竟无一品牌上榜。我国企业申请专利的热情并不是很高,由国知局统计的数据显示,从1985年专利法实施至今,我国只有约1.4 %的企业申请过专利。而在欧美和东南亚一些发达国家,企业专利的申请量却达到了申请总量的70 %～80 % ,并同时大量到国外去申请专利。
2.3.3 知识产权保护法制建设还不完善
尽管经过社会各方的共同努力,我国已经建立了符合国际规则、比较适应中国国情的知识产权法律法规体系,并颁布实施了《专利法》、《商标法》、《著作权法》、《计算机软件保护条例》等一系法律法规。但是与国外发达国家所拥有完整的知识产权法律体系相比,我们还存在着明显的差距,如在知识产权的预警机制方面,我们应该加强,同时不断的更新与完善国内法律,使之与国际条约接轨。
另外,我们对知识产权保护缺乏一个清晰的定位。目前关于我国知识产权保护水
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平的认识,存在着三种截然不同的看法:保护水平过高论、保护水平过低论和水平适中论。各方还没有形成统一的共识。这种对定位存在的分歧,直接影响着我国知识权保护的立法与执法,不利于法制建设的长远发展。
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第3章 现阶段电子商务中的知识产权
3.1 在电子商务知识产权现阶段存在哪些问题
在知识经济时代，由于计算机网络技术和数字技术的广泛应用，使人们的智能和计算机的高速运行能力汇集和融合起来，创造了新的社会生产力，丰富着电子商务等大量的活动，满足了人们的社会交往、购物、学习、消费、医疗等各种需要。电子商务活动中涉及最多的是知识产权问题，电子商务活动就是在网络环境下使一部分商品流通“隐形化”。
在计算机网络上进行谈判、签合同、订购商品，乃至最终取得商品的这种商务活动，已经使知识产权保护产生了新的问题。主要包括电子商务中的版权问题、电子商务中的专利问题、电子商务中的域名和商标问题等方面。在网络传输的电子商务中，已涉及版权产品的无形销售，产生了版权保护的新问题。特别是已经产生了，在网上的商标及其商业标识保护、商誉保护、商品化形象保护等与传统保护根本不同的新问题。电子商务在网络环境下，已对我国著作权法和商标法产生了较大的影响。
与传统的商务活动一样, 电子商务活动中也存在着知识产权保护问题。然而, 我国现有的关于电子信息方面的法规和商务贸易方面的法规都未涉及电子商务中知识产权保护的全部。立法的不完备对商务贸易造成了障碍, 人们既无法准确地把握以非传统的书面形式提供信息的法律性质和有效性, 也无法完全相信电子商务的安全性。
3.1.1 因特网上版权保护问题
版权保护的核心内容是保障版权人拥有控制作品传播和使用的权利。在传统的传播技术条件下,复制权、发行权、广播权等权利上基本保证了版权人对版权作品的控制。然而,在网络环境下,版权人面临作品“失控”的严重威胁。
网络上的版权侵权问题主要表现在:(1)直接侵权,未经作者或者其他版权人许可而以任何方式复制、出版、发行、改编、翻译、广播、表演、展出、摄制影片等等,均构成对版权的直接侵犯。此外,关于因特网服务提供者由于其服务者的侵权行为,和其计算机系统在提供服务过程中的自动复制而被牵涉的侵权责任问题,尚属于争论的范畴,还需要在法律规定上进一步明
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确。
(2)间接侵权,主要指因特网服务提供者(ISP)和网主因用户的侵权行为承担的侵权责任。在网络上的间接侵权责任问题上,服务提供者应当承担责任的大小,也在研究当中。
3.1.2 因特网上专利保护问题
网络技术对专利领域也提出了大量问题。例如，计算机软件能否成为专利制度保护的客体；因特网的广泛性和开放性对专利的“新颖性”特点提出了挑战；此外，专利的电子申请方式中涉及的法律问题等等，这些都是在网络环境中需要讨论和解决的问题。
(1)计算机软件的专利保护
很多国家的法律在用版权法对计算机程序进行保护时都采取了一些变通的做法，吸收了专利保护的一些内容。但是，能否直接对计算机程序申请专利，不同国家在此问题上所持的态度不一样。依据在《与贸易有关的知识产权协定》的附录中对授予专利的事物这样描述：“任何一项发明创造，无论是产品还是程序，无论在任何技术领域，只要它们是新颖的，具有创造性的和具有工业实用性的，都可以被授予专利。”可见，专利制度成为保护计算机软件的一种法律手段已经成为一种趋势。
目前，在知识产权理论界不少人都认为要把专利和版权两种法结合起来，实现对软件真正的保护。
(2)Internet对专利法的影响
在专利法中一般都规定，授予专利的发明创造必须具有新颖性，新颖性是授予发明或实用新型专利的实质要件之一。传统的专利法并没有规定在Internet上公开发明创造应采取什么样的原则，因此，在广泛的、开放的Internet上公布的发明是否还具有新颖性就是一个值得探讨的问题。
(3)专利的电子申请问题
世界知识产权组织起草的《专利法案条约》(草案)和《专利合作条约》细则的修改中，已确认了电子申请的合法性。日本专利局已于1990年12月开始接受专利的电子申请。韩国已经着手进行通过Internet申请专利的实验。美国、日本、欧洲三个专利局正在进行通过Internet联机申请专利的准备，并把实现专利文献无纸化作为今后
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第9页的发展方向。
3.1.3 因特网上的域名保护问题
域名是连接到因特网上的计算机的地址,设计域名的初衷是便于计算机联网和网上通讯联系,然而,因其易记便用,已经被广泛用作一种商业标志符号了。商业组织已经意识到网站作为发展电子商务基本手段的巨大潜力,为此,商家尽量使用商标、商号和其他公司标志性词语作为其网站的域名,以吸引原有消费者,扩大网上市场的知名度。
域名虽然越来越具有商业价值,但是它与商标、商号等知识产权制度之间缺乏必要的联系和沟通。因此,最紧迫的议题当是建立域名与知识产权制度之间的联系,减少两者之间的冲突。但是,更根本的解决方法还在于给域名“正名”,如果域名真的具有了知识产权的价值,就应当考虑给予它知识产权的地位和法律保护。这样不仅解决了域名与知识产权的冲突,而且丰富了知识产权的内容。
3.2 知识产权问题对电子商务发展的影响
随着互联网技术的日渐成熟，以电子数据交换方式的交易逐渐成为21世纪的主要经济贸易方式。尽管我国的电子商务贸易额迄今不足美国的万分之一，但是我国的电子商务发展的速度是相当快的。在这虚拟的世界之中，和现实的世界一样，也存在着违法犯罪和投机取巧行为，这些行为同时也成了电子商务中的知识产权保护的问题，也影响着电子商务活动的发展。
3.2.1 域名保护对电子商务的影响
域名是连接到互联网上的计算机的地址，设计域名的初衷是便于计算机互联网和网上通讯联系，然而，因其易记方便，被广泛用作一种商业标示符号。商业组织已经意识到网站作为发展电子商务的基础手段的巨大潜力，尽量使用商标、商号和其他公司标志性词语作为其网站的域名，以吸引原有消费者，扩大网上市场的知名度。商业组织的域名也被普遍用在广告宣传中，作为该商业组织已经在网上占有一席之地的标志。
因此，单个厂商参与全球电子商务的前提是在互联网上注册域名。域名系统的技
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术特征决定了域名的惟一性，因此，有些别有用心的人就想出了将他人的知名商标、商号或其他标志注册为域名，在以高价将这些域名卖给其知识产权的所有人的坏主意。
而在有些情况下，域名注册人并不存在抢注之故意，而是出于自身原因使用了某一域名，偶然与他人以英文字母形式表示的注册商标或使用商标相同或相似，即域名与同刑事犯罪者一样，对网络上电子商务的发展非常有害。这种行为已经在美国、英国等国受到了法律制裁，那些注册了几
十、上百个他人的知名商标或企业名称的抢注者都被迫将抢注的域名还给知识产权的所有人。
而后者纯属域名引发的权利冲突，对其纠纷的解决，首先必须给予域名应有的知识产权地位和相应的法律保护，然后就域名与注册商标之间的关系制定法律规则。这样，域名与商标的冲突就不难解决。现在还没有明确的国内或国际的知识产权法来保护域名。这种“无法”状态会妨碍全球电子商务的进一步发展。
3.2.2 著作权保护对电子商务的影响
我国著作权法中，对作品的数字化、作品的网络传播都没有作出相应的法律规定。这种状况，使网络环境下作品的主体和客体发生了变化，而信息网络作品、多媒体作品和由工具生成的衍生作品的存在，是作品的分类带来苦难。这就影响了电子商务活动中主体资格的认定。
第二, 个人合理使用作品的界线很难界定。特别是在网络环境下, 经济利益获取与作品形式的分离, 使营利与非营利的界线很难划清。
第三, 用户合法权利的保护受到影响。在网络环境下, 存在着用户对作品被动获取的条件和环境, 极可能使用户合法权利受到侵害。所以, 为了保护各方著作权利人的利益, 同时有利于推动电子商务的发展, 我国著作权法的保护原则和重点应当有所调整并随着计算机网络技术和应用的进展, 不断增加调整力度。
3.2.3技术成果保护对电子商务的影响
技术成果是创新者创造性的智力成果, 包括新技术、新产品、新工艺和新材料。电子商务 中的技术成果不仅包括通过因特网进行交易的商品本身, 还包括交易过程中的创新性贸易技巧。随着信息技术的不断发展, 电子商务中的商品品种增多, 贸易
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技巧层出不穷, 仅靠版权法难以有效地保护这些技术成果的所有方面。因此, 有必要对此进行探讨, 寻找新的保护途径。
(1)专利权保护
创新者向国家知识产权局申请专利, 公布其技术成果, 得到专利法的保护, 这是创新者享有专利垄断权, 提高技术信息价值的有效途径。因为创新者一旦取得了技术成果专有权, 使用它的时间越长, 范围越广, 其价值就越高(在出现新的替代性技术之前, 其价值能无限期积累)，而且权利人除了自己使用, 还可以通过权利转让和使用许可赚得极为丰厚的利润。
(2)商业秘密保护
在我国, 根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条规定, 商业秘密是指“不为公众所知悉, 能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施时才成为商业秘密”。在电子商务中, 商业秘密包括技术秘密和经营秘密,如计算机软件、客户订单、成本核算表、会计方法、市场研究报告、营销策略及物流配送流程等。商业秘密具有很高价值, 这表现在它现在或将来的使用会为权利人赢得现实的或潜在的竞争优势。
因此, 企业往往采取各种措施保护其商业秘密, 而一些企业为节省开支或了解对手的情况, 可能会不择手段地窃取对方的商业秘密。为保护企业的正当权益, 许多国家规定了商业秘密权, 来救济技术成果创新者的权利。
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第4章 电子商务知识产权问题的解决方法及意义
4.1 在传统领域中解决电子商务知识产权问题的方法和手段
4.1.1 传统知识产权观念
传统观念认为：知识产权是一种无形的、带有地域性范围保护的、有权利人独占的、具有时间限制的智力成果权。具体地，商标只是保护“文字、图案或其组合”不保护动态过程；著作权只是保护内容的外在表现形式而不保护具体的表达内容及其过程。
知识产权制度主要是一种确立权利和保障权利的制度，此外也是体现一种激励创造的制度。传统的知识产权保护观念认为，权利尚未形成，则无权利保护可言；权利的保护有一定的界限并遵循单个法律判断。
4.1.2 传统知识产权制度特点
知识产权具有与有形财产不同的一些特点，如垄断性、地域性、时间性、无形性、政府确认性等等。其中，又以垄断性（专有性）和地域性显现出更为特别。如果知识产权不能保证权利人的专有，则知识产权制度就不能发挥出应有的作用，其权利也就成了一种摆设。如果地域性被彻底打破，权利就有可能成为世界通行的“全球权利”或者产生世界性统一的制度。
4.1.3 传统知识产权保护程序
(1)法院管辖
传统的知识产权纠纷案件的法院管辖上，多采用被告所在地或者侵权行为地法院管辖。一旦确定管辖法院，则涉及到另一个重要的问题，就是准据法的适用通常以诉讼地法律为准。但是互联网上的侵权行为，难以确定具体的行为地点和受害地点。有学者提出通过加速各国知识产权法律国际“一体化”进程，即通过弱化知识产权的地域性，来解决这一矛盾。事实上，无论怎样弱化地域性，也总还存在着地域性的问题。
(2)证据及保留
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《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民诉法》）以及最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第78条规定：“证据材料为复印件，提供人拒不提供原件或原件线索，没有其他材料可以印证，对方当事人又不予承认的，在诉讼中不得作为认定事实的根据”。
4.1.4 传统知识产权具体的保护措施
(1)传统著作权保护
正如有学者指出的：“目前国内网络传播的作品，在著作权保护方面基本上处于无序的状态，绝大部分作品未征得著作权人的同意，也没有向著作权人支付稿酬”。《中华人民共和国著作权法》第32条第二款规定：“作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登，但应按照规定向著作权人支付稿酬”。这是为了有利于满足社会对文学、艺术作品和科学知识传播的角度出发所做的规定，并非是为侵犯著作权留下的空隙。没有法律依据，非报刊的传媒未经著作权人同意而擅自使用他人作品的行为，构成了著作权的侵权。将他人的作品上网就属于此类。(2)传统专利权保护
我国有学者指出，专利法的第2次修订，在理论上有了进步，主要表现在三个方面：一是解决专利授权及无效程序中与“在先权”冲突的问题；二是传统的“侵权构成要件说”在专利法中开始动摇；三是对民事赔偿的“填平原则”在《消费者权益保护法》之后再次做了突破尝试。(3)传统商标权保护
商标在商业活动中被广泛地应用，传统的商标是一个商业性的标志，而且是平面的、固定的标志。但是网络技术使得传统的商标发生了许多变异，如商标的飘动化形象、多维形象、变动化形象、与音响效果结合形象、与气味结合形象等多方面的变化已属平常。
如果按照过去传统的保护方式，则难以界定把他人固定形象的商标过程化行为是否属于商标侵权。而且，商标在电子商务中可能不一定使用在具体的商品上，如何界定商标的使用也将成为讨论的话题之一。
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4.2 在电子商务中如何解决知识产权问题
电子商务的发展，一方面突破了国家和民族的界限；另一方面，它也不再完全地遵循法律和商业惯例规定的有关传统程序，这导致了各国政府的变革以及立法和商务的变革，一系列新规则不断涌现。在电子商务中，知识产权这一依国内法产生的权利，其传统的特性也在迅速地发生着改变。
我国电子商务产业界、实务界应积极应对电子商务知识产权挑战, 及时采取有力措施。电子商务无国界，传统专利保护的“属地主义”原则正在面临挑战。
4.2.1 网络专利法方面
我国的电子商务虽迅速发展, 但其模式大多照搬或模仿美国的商业方法, 其中潜在法律风险不言而喻。在我国立法尚未明确在网络商业方法专利保护问题的态度时, 我国的产业界、实务界更应提前行动，以避免被动局面。
首先, 必须从观念上树立专利侵权风险防范意识。电子商务经营者应当随时注意美国、日本等国在网络商业方法的专利
申请, 如定期聘请专利律师和技术人员检索美国、日本欧洲等国家在网络商业方法领域所申请的专利, 并对检索结果进行分析研究, 避免踏上专利地雷区。
其次, 注意对电子商务中的商业经营的创新和技术上的改进、提高。从美国网络商业方法专利的类型可以看出, 它们有简化购买手续的方法, 还有通过链接来达到促销目的等。事实上, 专利上的竞争在很大程度上是方法和技术的竞争, 我国电子商务企业一定要加强对网络商业方法创新和技术改进与提高。
最后, 网络商业方法专利保护在带来风险的同时, 也为我国企业在全新的领域获得自主知识产权创作了新的契机。因此, 中国企业应当向日本的企业学习, 学会“行动在先”, 及时地、尽可能多地将创新或者改进的网络商业方法作为软件和硬件的结合在中国申请专利, 亦以积极的行动来推动对网络商业方法专利保护的研究和立法的进展。而且还应该主动地在 美国、日本、欧洲等电子商务大国提出专利申请, 争取在这些国家的专利保护。
4.2.2 网络著作权方面
网络经营者与管理者(不论为 ISP/OSP 或 BBS站主)在使用者申请登录时，应
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设法告知使用网络时应注意的著作权相关事项。网络经营者与管理者应于使用者申请登录使用权限时，以适当的方式(例如在供使用者填写的申请格式中，以重体字、有色彩字或加注记号显示)，告知其在网络上应注意的著作权相关事项，如此至少在发生使用者侵害他人著作权争议时，在现行法规尚未对 ISP/OSP 等网 络服务供货商制定有如 DMCA 特别免责规定的情况下，仍能依民法通则有关过错责任的规定，主张自己并非故意或无过失而减免责任。
4.2.3 网络商标与域名方面
只有企业充分认识到域名作为知识产权在电子商务活动中的重要性，及早进行域名的注册工作，才是解决域名恶意抢注的根本途径。从业者可采取下列措施：
商标如尚未向商标局注册，应尽快申请，如为国际化的企业亦应在主要市场所在国家申请注册；以商标向CNNIC申请注册域名，由于域名申请时间很快且不须缴纳申请费，因此即使尚未申请商标，也可先申请；由于域名有地域之分，且不同地域受理域名注册的单位不同，如为国际化的企业，应考虑在主要市场直接向该地申请域名注册。
4.3 传统的知识产权能否解决电子商务中的知识产权问题
针对电子商务中出现的一系列问题而言，我们应特别注意电子商务所借助的工具——互联网的特征。互联网是一种虚拟的时空，在这虚拟的世界之中，和现实的世界一样，也存在着违法犯罪和投机取巧行为。
代表社会发展先进技术方向的贸易过程电子化的电子商务活动中，不可避免地存在着与传统的知识产权法律保护问题的冲突，需要对电子商务中的知识产权法律保护问题加以认真的研究。正如托德·迪金森所说的：“在世界经济发展的今天，知识产权的作用越来越重要，并成为经济发展的重要基础。新兴技术如信息产业尤其需要知识产权的保护”。
然而，现实证明传统的知识产权机制已经不能完全满足电子商务中发生的各种知识产权问题了，给了传统的知识产权很大的冲击。
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4.3.1 现行知识产权法有着鲜明的地域性
知识产权的地域性的实质是国家主权原则在知识产权方面的具体表现。一个国家或地区所确定和保护的知识产权，只能在本国或本地区范围内有效，对其他国家和地区不发生法律效力。虽然随着一些地区或全球保护知识产权的国际组织的建立，以及保护知识产权国际条约的签订与生效，知识产权保护向统一化，国际化方向发展，但是至今还没有完全打破知识产权地域性的界限。
4.3.2 电子商务与传统商务的本质区别在于它的数字化、网络化
网络传输的特点是无国界性，在互联网上是没有国界的，甚至连地区，大洲的概念都很模糊，电子商务在“无国界”全球经济一体化时代的到来起着很重要的角色，所以电子商务活动中跨国商务活动的比重也是很大的。
这样，在电子商务活动中各国知识产权法的格格不入更加突出了。当发生跨国侵权案件时，合法的权利人要想主张自己的权利，惩罚侵权人，就会遇到诸如权利认定的问题，国家间司法管辖等等诸多问题，使得行使正当权利变得非常困难。
4.4 知识产权问题的解决对电子商务有哪些积极的影响
21世纪将是知识经济占国际经济主导地位的世纪。这种以知识为基础的经济，直接依赖于知识和信息的生产、传播与应用。知识产权法调整因智力成果的取得、使用、转让和保护等产生的各种社会关系，保障知识创造者的合法权益，鼓励人们的创造性。知识产权法律制度的主要作用不仅激励知识的生产，而且有利于促进知识的传播和应用，使科技知识变成现实的生产力。
因此，知识产权制度是知识经济的重要法律制度。电子商务将成为企业的一种重要经营方式，不具有网上运营能力的企业将无法在未来的市场竞争中占据优势。在传统商务模式向电子商务转换过程中，企业面对的国内和国际竞争加剧，产品的创新和换代不断加速，企业对市场变化和商业危机的快速决策响应，以及向基于知识的服务和产品的转变，使得知识管理变得非常重要。
通过建立企业知识管理的策略，可以对长期保存下来的信息资源和创新思想进行有效地挖掘、共享和利用，使企业了解自己拥有的独特知识，以及如何利用这些知识达到发展的目的，这对电子商务企业的竞争优势是至关重要的。
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其一，知识产权管理是企业电子商务管理的重要组成部分，知识产权问题贯穿于企业电子商务活动的终始。如企业在创建电子商务网站时，首先要注册域名，这是企业开展电子商务的前提条件；其次便是开发网站所需要的内容、界面、源程序等，这些组成网站的素材都涉及到知识产权的问题。而在电子商务产品和服务经营活动中，和传统商务一样，存在假冒、混淆商标，假冒和仿冒专利，商业秘密侵权以及不正当竞争行为等知识产权问题。
其二，知识产权是电子商务企业竞争的核心。企业电子商务创新的重要机制在于知识产权制度。知识产权制度是指国家依法赋予民事主体对其在科学技术、文学艺术和生产经营等领域创造的知识产品所享有的专有权。目的在于保护其精神权利和物质权利，从而促进知识的创新。
其三，加强知识产权保护是优化电子商务市场的基础。
电子商务市场规范、有序运行赖于参与各方的自身的规范行为。然而就目前而言，由于人们的知识产权意识淡薄，加上许多步伐之徒利用电子商务立法的滞后性进行违法活动，导致知识产权侵权现象此起彼伏，层出不穷。这极大地扰乱了电子商务的市场秩序，影响电子商务的健康发展。目前国际社会和许多国家通过加强有关立法来惩治各种侵权行为，并规范各主体的行为。就企业而言，则需要提高知识产权保护意识和保护水平，这既是对企业自身电子商务发展的需要，也要对整个电子商务健康发展的贡献。
4.5 本章小结
综上所述，电子商务企业加强知识产权保护与管理不仅是企业维持和提升自身竞争力的需要，而且是净化电子商务市场环境，促进电子商务公平、有序、合法发展的需要。这不仅影响企业自身电子商务的发展，而且影响整个国家乃至全球电子商务的发展。
由于互联网漫无边际、传播迅捷，网上内容被任意使用与传播、网页被抄袭、被设置深度链接等侵权行为。其中深度链接这一侵权行为更难被发现。所引发的知识产权法律纠纷，可能涉及著作权、商标权和不正当竞争等法律问题。取得作品授权需要投入大量的人力和时间。无论是做内容服务网站，还是制作多媒体数据库，都需要取得大量的作品授权。
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这一工作面对的是分散的众多著作权人，有些著作权人甚至无法联络，这个遵守版权精神的网站和数据库制作者带来非常大的工作量，他们将耗费大量的人力和财力。而且逐一获得作者授权实在是很困难的事情，这甚至成为有些侵权者的一个借口。目前，电子商务企业管理者表现出对当前网络知识产权保护现状的不满和无奈，急切地呼吁尽快地完善或制定有关的法律、法规，并加强执法。
因此，在电子商务环境中，企业同样要加强知识产权管理，一方面尽量避免侵犯他人知识产权的行为发生，另一方面防止自己的知识产权受侵害，以维护自己的合法权益。因此，知识产权对电子商务活动的影响很大，我们要加强企业电子商务活动中的知识产权保护势在必行。
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第5章 电子商务知识产权问题的未来发展趋势
我国在知识产权法律制度建设方面，在短短的二十多年时间，走过了发达国家100多年所走过的立法路程，并取得了举世瞩目的成就。在不断完善知识产权法律制度的过程中，同时又面临着高科技的电子商务的深度开放之挑战。尽管说我国关于知识产权保护方面已经达到了发展中国家的先进水平，但是，相对于世界公约的要求以及从建立一个良好的尊重知识产权、建立完善的激励机制、维护社会竞争秩序方面来看，我国在对知识产权保护方面的工作仍有待结合电子商务的发展趋势进一步完善。
5.1 开展政府电子商务示范工程, 提高国民电子商务知识产权保护意识
从我国电子商务发展现状看, 电子商务虽涉及的领域众多,形式多样, 但行业和区域差异较大,企业管理水平有高有低,对电子商务的认识也不统一。因此,我国政府应适当开展必要的电子商务示范工程, 抓试点、重宣传、贵引导, 在试点的基础上取得经验, 逐步推广,在宣传的基础上普及电子商务基本常识, 提高国民电子商务 知识产权保护意识,吸引更多的企业或消费者加入到电子商务的行列中来,引导他们有效地进行知识产权的积累和保护。
5.2 加强信息基础设施建设,规范电子商务的网络平台
电子商务作为一种信息服务系统是以因特网技术为网络连接平台的。这种开放性的网络平台使得电子商务的安全保护显得尤为重要, 而电子商务的安全性保护必然涉及到电子商务的知识产权问题。因此, 电子商务平台的规范化有利于促进电子商务知识产权保护。为了规范电子商务的网络平台,我国必须加大信息基础设施建设的投入,开发出类似于IBM 公司的“密钥容器”这类加密技术、防火墙技术以及具有信息保障功能的硬软件技术产品来确保信息在传输过程中的安全性和完整性。
5.3与国际密切合作, 探寻有中国特色的域名制度
我们只有立足国情,修订和完善我国现有相关法律,才能对域名权加以有效的保
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护。目前各国均没有颁布有关域名保护的专门法律法规,我国在这方面的立法对策可以借鉴其他相关领域的立法经验以及国际上的某些通行作法,对与域名权有关的各种知识产权法律作出相关规定,从而为域名权的保护提供法律依据。
5.4 修订中国版权法,充分兼顾国际保护的新要求
现行的中国版权法普遍存在内容陈旧的现象,即使是有关网络信息版权保护的阐述也很模糊, 易造成侵权纠纷和审理结果的随意性, 更无法适应电子商务中版权保护的需要。现有的中国版权法中关于“复制”、“合理使用”、“版权保护期限”等规定亟需依据中国实际情况充分兼顾电子商务 中版权国际保护的新要求加以修订或增加新内容。
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结论
随着信息技术的迅猛发展，传统商务交易形式发生了深刻变革，电子商务应运而生，这种以互联网为操作平台的崭新贸易形式降低了交易成本，简化了交易流程，清除了传统贸易中的时空对贸易双方的限制，带动了经济变革，但我国电子商务知识产权的立法相对滞后，适合电子商务发展的知识产权法制环境还没有最终形成，因此建立和完善我国电子商务知识产权法律建设已成为当务之急。
我国网络通信技术起步较晚，无论在电子商务实践，还是在电子商务知识产权立法与司法研究方面，都远远落后发达国家，一些在国际电子商务活动中热点的法律问题，在我国表现得也不算明显。但是，与全球的电子商务一样，我国有关电子商务的知识产权立法也必然是全球化的。很多国家纷纷制定相关电子商务知识产权法律法规，建立电子商务知识产权法律基本框架，也正是从战略发展的角度来考虑电子商务的立法。
综上所述，建立电子商务知识产权争端解决机制，明确电子商务知识产权争议解决方法、途径和机构，建立健全电子商务知识产权法律救济制度，规定电子商务知识产权法律救济的形式和内容。制定一系列与电子商务相关的电子商务知识产权法律法规、完善我国的电子商务知识产权政策法律环境，是当务之急。
这将改善我国的电子商务知识产权法律环境，从根本上促进我国电子商务的健康发展，以推动电子商务活动全面迈向国际网络经济舞台。
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