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资金证明业务中的风险提示
根据公司法有关规定,公司应在每一会计年度终了编制财务会计报告,并经会计师事务所审计,这时就需要询证该公司与银行的存款、贷款等往来事项,以此作为编制财务报告的基础资料,如果我行出具的询证函存在虚假情况,将导致会计事务所据此所出具的会计报告的虚假,根据规定,会计事务所对此是要承担责任的,会计所也会据此要求银行承担责任,从而给银行造成信誉损失和其他经济损失。同时,若该公司的相对人根据我行出具的询证函进行交易导致损失,该相对人也可能以询证函存在虚假情形而要求银行承担责任。
从我部近期审查的询证函来看,发现存在以下重大问题,其中隐藏了极大的法律风险,可能给我行造成不可预计的损失,故提请各经办行在询证函业务中认真审查、据实填写,不得以“这是客户的要求”为借口迁就客户而随意出具。银行出具的询证函仅限于真实反映申请人在银行的存款、贷款等事项,不得用于其他用途。
一、将本应在一份询证函中列明的项目分成若干份询证函出具,可能被认为是虚假资金证明。举例说明:某公司在某支行有四个存款账户、两个贷款账户,此外还有保函、委托贷款事项。现该公司因审计之需,申请我行出具询证函,其提供的询证函一共六份(每份格式均相同,计有三项内容,即银行存款、银行借款、其他事项)。第一份至第四份只在“银行存款”项下各列明一个存款账户情况,比如户名、帐号、币种、余额、利率等,而“银行借款”“其他事项”被我行员工注明为“此栏空白”;第五份和第六份则只在“银行借款”项下各列明一个借款账户,“银行存款”“其他事项”则被我行员工注明为“此栏空白”,因各份询证函是独立的,单从某一份询证函表面来看,该份询证函证明客户在银行只有一个存款(或借款)账户,此外再无其他任何业务,但是综合各份询证函来看,却能得知客户除存款(或借款)外实际上还有借款(或存款,或其他业务往来:保函、委托贷款),若该询证函被别有用心的人单独使用,则可能因银行未据实填列有关事项而承担责任,特别是“其他事项”未据实填列,属于一种虚假资金证明。因此若客户在我行有多项业务,应该在一份询证函中全部列明,不得分别多份填写。
二、询证函出具时不完整、不全面。实践中,一些企事业单位出于各种目的,在询证时只询证存款而不要求不反映贷款,有的则只询证存款中的部分存款金额,我行个别业务人员为迎合客户,也认为企事业单位可以根据需要选择对其有利的询证事项。而询证函的实质在于企业向会计事务所如实、全面反映本单位的经营状况(包含与银行的业务往来)的,进行银行询证是依据中国注册会计师独立审计准则开展的,如果银行对询证函列举的事项不据实出具数据是否真实的询证结果意见,就有可能引发提供不真实会计信息的纠纷而将承担过错责任的风险。
很多非我行标准文本的询证函最后都有一项“其他事项”,这是个类似兜底性质的条款,是指客户在我行还有的、询证函中已经明确列明的事项之外的其他业务,如保函(银行的保证业务)、信用证、保证金(客户向银行提供的保证金担保)、其他担保(如抵押、质押)、委托存款、委托贷款、票据承兑、有价证券的存放、账户注销情况等等。若询证函上有该“其他事项”,应据实列明。总之,只要与我行存在的业务往来都要在“其他事项”下予以注明,否则我行会承担虚假资金证明的责任。若经查确实再无其他事项,则可注明“无”或“此栏空白”。
根据《中华人民共和国刑法修正案
(六)》第十五条“银行或者其他金融机构的工作人员违反规定,为他人出具信用证或者其他保函、票据、存单、资信证明,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑。”据此,若银行工作人员违反规定,为他人出具资金证明,情节严重的,将涉嫌“非法出具金融票证罪”。刑法将其作为犯罪行为纳入调整范围,说明国家加大了对银行出具不实、虚假资金证明等金融犯罪的打击和惩罚力度。因此,银行违规出具不实或虚假资金证明,其直接的法律后果是:不仅仅可能承担民事责任,还有可能承担刑事责任。
三、对已质押冻结的存款账户出具资金证明的风险。其表现形式主要是保证金质押、存单质押,是在特定款项上设定的担保物权(前者是一种动产质押,后者是权利质押),是对存款的一种限制,且担保权人对该款项享有优先受偿权。存款被质押冻结后不能自由支用,若出质人不能如期履行其他债务,质押存款将被依法处置并优先偿还担保权人的债权,导致客户不能履行与交易相对人的协议,造成交易相对人损失的,交易相对人有可能以银行出具资金证明不实、不准确、虚假为由,要求银行承担赔偿责任。
根据总行规定,此类账户原则上不得出具资金证明。如确需出具,应在明显位置标明“账号存款已质押冻结”字样,并提交法律部门审核确认。
四、对被有权机关依法冻结的存款出具资金证明的风险。为保证交易安全,交易双方常要求对方提供银行资金证明以证明其资金实力。对拟提供证明的资金,客户应有完全的支配权,才可安全交易。有权机关依法冻结了的银行存款在被依法解冻前,客户便丧失了对该存款自由支配的权力,如交易相对人基于对银行资金证明的信赖进行交易,且因客户资金被冻结甚至被扣划而无法支付对价,造成交易相对人损失的,交易相对人可能以银行出具不实或虚假资金证明为由,要求银行承担责任。对此种情况,银行应在询证函明显位置注明“账号存款已被依法冻结”等字样。
五、关于多页询证函的处理。如果询证函是多页的,应在页间加盖骑缝章,以防止被偷换页而造成风险,并且严禁在空白资金证明文书(询证函)上预先加盖银行印章。2
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