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民 事 再 审 申 请 书
申请人(原审原告、二审上诉人):广州六菱工程技术有限公司,法定代表人:张生,职务:总经理,住址:广州市白云区建设大道5号,电话:0762—3336666
被申请人(原审被告、二审被上诉人):河源红星酒店有限公司,法定代表人:刘红,职位:总经理,住址:河源市中山大道2号,电话:0763—8889999
申请人因合同买卖纠纷一案,不服源城区人民法院(2010)河民初字第18号民事判决和河源市中级人民法院(2011)河民终字第20号民事判决,特依法向贵院提出申请再审。
再审请求:
一、裁定中止原二审判决的执行,依法改判。
二、原一、二审诉讼费用均由被申诉人承担。
事实与理由:
一、原一、二审判决程序严重违法,且影响了案件的正确判决。
1、本案为普通共同诉讼,原一审法院不应当适用简易程序。
本案的案由是买卖合同纠纷,在一审中共有20余人为被申请人安装电梯。申请人与被申请人争议的诉讼标的是同一种类且申请人一方人数众多。根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第一条第(三)项之规定,一审法院将本案作为共同诉讼,不适宜适用简易程序并案审理,而应当适用普通程序。
2、二审法院审理本案时,诉讼程序方面也存在瑕疵。
申请人张生不服一审法院作出的判决,在法定期限内,依法向河源市中级人民法院提起上诉,因客观原因不能自行收集并属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料,于2011年6月11日向二审法院递交了《证据调查申请书》,申请调查收集证据。直至2022年6月28该院通知申请人参与法庭调查时,仍未作出是否准许的决定。根据《最高人民法院关
于民事诉讼证据的若干规定》第19条第2款之规定,二审法院对申请人的申请不予准许的,应当送达通知书,并且上诉人对于不予准予的决定可以书面申请复议一次。因此,对于上诉人的法定诉讼权利,二审法院未依法予以保护。
二、原一、二审判决认定事实错误。
1、合同第9条约定,付款方式为:合同签订一周后内,红星公司支付我公司合同价的30%预付款,在提货前支付合同价的50%。安装竣工验收合格一周内付清余额87380元,验收合格资料包括验收文件、电梯安全检验合格证和电梯安装质量检测报告。被申请人河源红星酒店有限与2009年6月验收合格并符合合同约定余额87380元付清给申请人,其实被申请人根本就没付清余款及其利息。
2、依照合同之约定,申请人未按合同约定交付电梯检测费。二审法院从
而免除被申请人的赔偿责任,无任何法律依据。被申请人因未全面履行合同,也应当承担民事责任。申请人为被申请人代为垫付的电梯安全检验费22690元,而原二审法院认定被申请人不需要支付电梯安全检验费22690元及其利息。
三、原一、二审判决适用法律错误。
根据《中华人民共和国合同法》第107条之规定,被申请人依法应当赔偿因未适当履行合同之义务而给申请人造成的损失等违约责任。
综上所述,申请人认为:原一、二审判决程序严重违法且认定事实错误
和适用法律不当。人民法院作为国家的审判机关,应当“以事实为根据,以法律为准绳”处理案件,然而原一、二审法院歪曲事实作出判决,很难以理服人。有鉴于此,根据《中华人民共和国民事请讼法》的有关规定,申请人特向贵院提出再审申请,请求贵院在查清事实的基础上依法改判,以维护法律的尊严,切实保护申请人的合法权益。
此致
广东省高级人民法院
再审申请人:广州六菱工程技术有限公司法定代表人:张生二0一一年五月七日
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