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江南大学现代远程教育2013年上半年第一阶段测试卷 考试科目:《民事诉讼法》第1章至第4章（总分100分）时间：90分钟 ______________学习中心（教学点）批次：层次：专业：学号：身份证号：姓名：得分：
一．判断题
1、民事诉讼是当事人为解决民事争议而采取的一种自力救济。（×）
2、诉讼标的就是指诉讼标的物。(×)
3、当事人诉讼权利平等原则并不意味当事人的诉讼权利完全相同。（×）
4、诉讼上的法律事实是引起民事诉讼法律关系发生、变更和消灭的原因。（√）
5、民事诉讼中的辩论只能通过口头形式进行。(×)
6、民事诉讼的处分原则,使当事人可以行使权利,也可放弃权利。（√）
7、民事诉讼中所有的案件都应当适用合议制。(×)
8、审判人员回避,由审判长决定。(√)
9、不公开审理的案件,也要公开宣判。（√）
10、起诉时对案件有管辖权的法院,其管辖是恒定的。（√）
二．单选题
1、下列案件,应当公开审理的是:（C）
A.甲因泄漏他人隐私而被起诉
B.某公司高级管理人员乙辞职后,非法使用其所知道的商业秘密
C.17 岁的少年丙因侵权而被告上法庭
D.丁要求与其妻离婚,并申请不公开审理
2、合议庭在评议案件，如有意见分歧时，应当（B）
A.由审判长决定B.少数服从多数
C.报审判委员会决定D.报法院院长决定
3、支持起诉原则中，支持者是指（D）
A.亲属B.朋友C.单位领导D.企事业单位和机关、社会团体
4、人民陪审员应邀到人民法院执行审判职务时，期权利（B）
A.和书记员同等B.和审判长同等
C.和审判员同等D.其判断仅供参考
5、诉的构成要素包括诉讼当事人、诉讼标的和（C）
A.争议事项B.诉讼费用C.诉讼请求D.诉讼理由
6、如果当事人对人民法院关于回避的决定不服，可以（C）
A.向作出决定的人民法院的上一级人民法院提出申请
B.向作出决定的人民法院的上一级人民法院申请复议一次
C.向作出决定的人民法院申请复议一次
D.先申请复议，不服复议决定再申诉解决
7、根据民事诉讼法的规定，高级人民法院管辖（B）第一审民事案件。
A.重大涉外的B.在本辖区有重大影响的C.认为应当由本院审理的D.最高人民法院确定由高级人民法院管辖的8、按照同一级人民法院的辖区划分第一审民事案件的分工和权限的是（B）
A.裁定管辖B.级别管辖C.专属管辖D.地域管辖
9、由于不动产纠纷提起的诉讼，应由（B）
A.被告所在地法院B.不动产所在地法院
C.原告所在地法院D.当事人协议确定的法院
10、张某和薛某均为甲市人，双方在乙市登记结婚，后薛某在丙市被判处有期徒刑三年，薛某服刑一年后张某将户口迁到丁市，欲起诉与尚在服刑的薛某离婚，对此案哪一个法院有管辖权？（D）
A.甲市B.乙市C.丙市D.丁市
三．多选题
1、民事诉讼法律关系的主体有（ABCE）
A.人民法院B.人民检察院C.当事人D.证人E.诉讼代理人
2、下列诉讼中，属于给付之诉的有（ABDE）
A.要求支付货款之诉B.要求停止侵权行为之诉C.要求拆除违章建筑之诉
D.要求解除收养关系之诉E.要求解除婚姻关系之诉
3、法院调解的基本原则是（ABDE）
A.公正B.及时C.自愿D.平等E.合法
4、合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择（ABCDE）管辖
A.被告住所地人民法院B.合同履行地人民法院C.原告所在地人民法院
D.合同缔结地人民法院E.任意选择
5、因侵权行为提起的诉讼，（ABC）有管辖权
A.被告住所地人民法院B.侵权行为地人民法院C.侵权结果地人民法院
D.侵权人住所地人民法院E.前面四个选项的法院
四．名词解释
1、民事诉讼法律关系: 是指民事诉讼法律、法规所调整的人民法院、当事人及其他诉讼参与人之间存在的以诉讼权利和诉讼义务为内容的具体社会关系。
2、诉: 是基于一定的民事权利义务争议，一方当事人以另一方当事人为向对方，向特定的人民法院提出的进行审判的请求。
3、对等原则: 是指一国司法机关对他国公民、企业和组织的诉讼权利加以限制的，他国司法机关可以对限制国公民、企业和组织的诉讼权利同样加以限制的原则。
4、管辖权异: 是指当事人认为受诉法院或受诉法院向其移送案件的法院对案件无管辖权时，而向受诉法院或受移送案件的法院提出的不服管辖的意见或主张。
五．简答题
1、简述诉的种类和要素。
答：诉的种类：.（1）给付之诉；（2）确认之诉；（3）形成之诉；（4）各种诉讼类型之间的关系。诉的要素即构成一个诉必须具备的因素。
2、民事检察监督的适用范围是什么？
答：民事检察的范围，从现行法律的规定看仅是“生效的判决和部分裁定”；从检察机关的宪法地位考察包括任何公权力机关对民事法律的适用范围；从法理上评析：检察监督职能的发挥必须规范在与其他国家机关的关系上。行使代表公共利益的国家公权力机关不正确实施国家民事法律，构成了民事检察监督的事实原因。民事检察权力运用是否正确依存于民事审判权力。民事检察监督的范围：在对象上，是代表公共利益的机关（包括事业单位和企业）；在内容上，应当围绕民事法律在公权力机关的实施；在阶段上，包括诉前、诉中和诉后的任何阶段。
3、简述法院主管与仲裁机构主管的关系。
答：（1）.或裁或审原则。民事诉讼与仲裁是两种并列的具有法律效力的解决方式，对于一项民事争议，当事人一旦以协议的形式选择仲裁，则只能提起仲裁，而不能就该争议提起民事诉讼；
（2）.如果仲裁争议无效，当事人可以将争议提交人民法院处理；
（3）.当事人起诉时，任命法院在审查立案阶段发现当事人之间存在有效的仲裁协议，人民法院应当不予受理，而告知当事人提请仲裁；但是，如果当事人起诉时没有申明仲裁协议，人民法院受理后对方当事人也应诉答辩时，即使在诉讼过程中法院发现了仲裁协议，也应当继续审理。原告如果主张由仲裁协议的，人民法院仍然应当继续审理。注意，只有被告在首次开庭前向由法院主管的异议权，原告没有。
（4）.仲裁委员会做出的仲裁裁决被撤销或者不予执行的，当事人可以就该争议向人民法院起诉。
六．论述题
试述我国民事诉讼的回避制度。
答： 回避制度，是指审判人员及其他有关人员，遇有法律规定的回避情形时，退出对某一具体案件的审理或诉讼活动的制度。它是现代诉讼的基本制度之一，对保障司法公正与程序正义有着重要的意义。但在我国，无论是立法界还是司法界，对该制度的重要性尚缺乏足够的认识，对该制度的相关理论亦缺少深入的研究，由此导致我国的现行回避制度存在诸多不足。
对于回避制度的重要性缺乏足够认识，是导致现行制度存在诸多不足的主要原因，因此我们对其重要性必须有充分的认识。笔者认为有以下两方面：
1、确保司法公正。此乃设立回避制度的根本目的。任何案件都是由具体的法官审理的，而法官又具有双重身份。一方面，其代表国家行使审判权，对案件作出裁判；另一方面，其又是社会中的一员，参与诸多社会交往，与社会具有千丝万缕的联系。而后者的存在使得法官可能与其审理的案件或当事人或当事人的亲属具有这样、那样的利害关系，从而使法官在裁判过程中不能居于中立地位，影响案件的公正处理。“任何人不能成为审判自己案件的法官”这一古老的法彦是对回避制度之重要意义最质朴的诠释。
2、确保裁判的公信力。如果与案件有利害关系的法官没有回避，即便是严格依法办案，因丧失了中立的形象，其做出的裁判仍会不可避免得受到这样或那样的质疑，这便大大影响了裁判结果在公众心目中的可信度，对司法的权威性的损害是不言而喻的。
七．案例分析
1、[案情]原告甲公司向人民法院起诉被告乙及丙公司。起诉状中称,被告乙原是其营销部经理,被丙公司高薪挖去,在丙公司负责市场推销工作。乙利用其在甲公司所掌握的商业秘密,将甲公司的销售与进货渠道几乎全部提供给了丙公司,甲公司因而损失严重,请求乙和丙承担连带赔偿责任。同时申请不公开审理,以避免商业秘密泄露于第三人
[问题]人民法院能否同意原告不公开审理的要求？为什么？
答：公开审判是审判民事案件的基本制度,人民法院审理民事案件一般应公开审判,应当选期公布当事人姓名、案由和开庭的时间、地点,以便群众旁听,记者采访和报道。但是涉及国家秘密或隐私的案件,不能公开审理。此外法律还规定,离婚案件或涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。本案中甲公司的销售及进货渠道,对甲公司的经营有重大关系,一旦公开,很可能使其损失进一步扩大。因此甲公司认为案件涉及商业秘密,申请不公开审理是合情合理的,也是符合民事诉讼法的规定和最高人民法院的司法解释的,受诉人民法院应当同意原告不公开审理的要求。
2、[案情]a省的个体户姜某由b省的甲县运5吨化工原料到丙县,途经b省的甲、乙、丙三县交界时,化学原料外溢,污染了甲县村民王某、乙县李某和丙县张某的稻田,造成禾苗枯死。受害村民要求赔偿,但由于赔偿数额争议较大,未能达成协议。为此,甲县的王某首先向甲县人民法院提起诉讼。甲县人民法院受理后,认为该案应由被告所在地人民法院管辖,于是将案件移送到姜某所在地的基层人民法院。与此同时,村民李某、张某也分别向自己所在地的基层人民法院提起诉讼,要求赔偿损失。乙县和丙县人民法院都认为对该案有管辖权,与a省姜某住所地的基层人民法院就管辖问题发生争议,协商不成,a省姜某住所地的基层法院即向a省某中级人民法院报请指定管辖。
[问题]1.哪个法院对此案有管辖权? 2.甲县人民法院的移送是否正确? 3.a省基层人民法院报请指定管辖是否正确?
答：(1)甲县、乙县、丙县的人民法院和A省基层人民法院均有管辖权。因为本案是由侵权行为引起的诉讼,应适用《民事诉讼法》第29条的规定,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。(2)甲县人民法院的移送不正确。因为甲县人民法院对此案有管辖权,它不能以没有管辖权为由将案件移送其他法院。(3)A省基层人民法院报请A省某中级人民法院指定管辖的做法不正确。根据《民事诉讼法》第37条的规定,管辖权发生争议时,应协商解决,协商不成的,报请他们的共同上级人民法院指定管辖。本案中,A省某中级人民法院并不是A省基层人民法院、B省甲、乙、丙县人民法院的共同上级法院,他们的共同上级法院应当是最高人民法院。
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